Empresas de Comunicación y 'claúsula de Conciencia' de los Periodistas.

Argumento de Empresas de Comunicación y 'claúsula de Conciencia' de los Periodistas.

1

I. Una paradoja: la persistente inefectividad e ineficacia del derecho a la cláusula de conciencia

1

II. Necesidad y conveniencia de la ley orgánica

7

III. ¿Más allá de la cláusula de conciencia?: La L.O. 2/1997 como «Ley Especial» de prensa y comoparte del estatuto básico profesional del periodista

14

Capítulo II.--Claves de lectura para la «precomprensión» de la cláusula de conciencia ennuestro ordenamiento hasta 1997

19

I. Una aproximación a diferentes modelos de regulación en Europa: La mutación del conceptotradicional

19

1. El método comparado en la interpretación del régimen jurídico de la cláusula de conciencia:posibilidades y límites

19

2. El papel de las fuentes extralegislativas: el originario modelo de regulación jurisprudencial yconvencional del Derecho italiano

21

3. El papel de la heteronomía en la tutela de la personalidad del periodista: el modelo clásico deregulación legal del Derecho francés

27

4. El acceso de la cláusula a las Normas Fundamentales: El modelo de regulación constitucional delDerecho Portugués

33

5. La apertura a una «concepción flexilizadora» de la cláusula de conciencia: Los nuevos retos delmodelo de tutela real del Derecho austríaco

39

II. El Derecho Internacional: la posición de la O.I.T y del Consejo de Europa

41

III. El paradigma español de regulación constitucional de la cláusula: ¿indefinición o texturaabierta de la norma?

44

1. Público y Privado en la Empresa de Comunicación: La cláusula de conciencia y el derecho acomunicar libremente información veraz

44

2. La Naturaleza jurídica de la cláusula en el ordenamiento constitucional: dimensión subjetiva ydimensión objetiva o institucional

50

3. El Poder de dirección en la empresa informativa y el derecho a la cláusula de conciencia: La búsquedade un nuevo equilibrio

56

4. Fundamento Normativo y ámbito protegido del derecho a la cláusula de conciencia: la teoría de losfundamentos concurrentes

61

5. La garantía ex Costitutione y erga omnes de la cláusula de conciencia: las facultades directamenteaplicables sin mediación legislativa

64

A. Premisa: la eficacia erga omnes del derecho constitucional a la cláusula

64

B. La complejidad del contenido de la cláusula de conciencia ex art. 20.1 d) C.E.: Laconstitucionalización del paradigma de regulación flexible

68

6. Una «pareja» bien constituida: Cláusula de conciencia, secreto profesional e integridad del procesode producción informativa

74

7. A modo de síntesis: El significado de la cláusula de conciencia en el Derecho Constitucional y en el«resto» del Ordenamiento Jurídico

79

IV. Vías de integración de la ausencia de regulación legal hasta la Ley Orgánica 2/1997:funciones y disfunciones

83

1. Los Antecedentes Legislativos: Una breve aproximación a la concepción corporativa del Derechohistórico preconstitucional

83

2. Una forma indiferenciada de tutela legislativa: la ambivalente posibilidad de recurrir analógicamenteal art. 50.1 a) del Estatuto de los Trabajadores

87

3. Una forma de tutela privada de carácter colectivo y profesional: La vía autorreguladora de losEstatutos de Redacción

91

4. La apertura del legislador a formas específicas de regulación: la concepción flexible del Derecho LegalProyectado

96

V. El escenario del conflicto: la empresa de tendencia, libertad ideológica y veracidad de lainformación

98

Capítulo III.--Reconstrucción del régimen jurídico de la cláusula de conciencia en la LeyOrgánica 2/1997

101

I. El paradigma legal de regulación de la cláusula: recepción de la concepción contractual

101

II. El artículo 1: objeto y titularidad de la cláusula de conciencia

105

1. La garantía del principio de independencia profesional como objeto principal pero no exclusivo dela cláusula de conciencia

105

2. La titularidad del derecho: un derecho personal de actividad profesional

109

III. Las causas de resolución del artículo 2: la modificación sustancial de la línea ideológica uorientación informativa

114

1. Modificación ideológica por actos de gestión empresarial directa: La tutela de la identidad individualdel periodista en el trabajo informativo

114

A. Legitimación activa: superación conforme al plan de la ley de una injustificada restricción a losprofesionales «vinculados laboralmente»

115

B. El bien jurídico protegido: la identidad individual del periodista en el trabajo informativo

117

C. Requisitos legales para la invocación de la cláusula: problemas y criterios para laindividualización de un cambio jurídicamente relevante

120

a) El cambio de la orientación informativa o línea ideológica: tipos

120

b) El carácter sustancial del cambio: una cláusula exorbitante de «ius variandi» acausal en favordel empresario

122

c) El problema de la exigibilidad de la afectación del cambio a la conciencia profesional: ámbitode la presuncion «iuris et de iure» del daño a la conciencia profesional ex art. 2.1 a) L.O.

125

D. La discutida posibilidad de invocar de la cláusula de conciencia en los medios de comunicaciónde titularidad pública

130

2. La modificación por actos de gestión empresarial indirecta: las prácticas de movilidad intragrupolesivas de la orientación profesional del periodista

132

A. Legitimación activa

132

B. El bien jurídicamente protegido: la tutela de la orientación, imagen y competencia profesional

133

C. Requisitos legales: la dualidad de condiciones

137

a) El requisito objetivo de la modificación sustancial: el «traslado a otro medio del mismogrupo»

137

b) El requisito subjetivo del perjuicio al valor de la profesionalidad: ruptura patente de laorientación profesional

138

D. El poder de movilidad del periodista intragrupo ¿es causal o libre?

140

IV. La delimitación del supuesto de hecho del artículo 3: el incumplimiento de las reglas dedeontología profesional

142

1. Requisitos causales: los justos motivos para el ejercicio de la cláusula de resistencia o abstención aparticipar en la información

142

A. Recepción legislativa de un tipo abierto: la alteración o modificación de las normas deontológicasde la profesión periodistica

142

a) El tipo normativo básico como cláusula general: resistencia a las informaciones lesivas de«los principios éticos de la comunicación»

142

b) Las vías de integración: remisión a los Códigos deontológicos como instrumentos deautocontrol de la información

145

B. La extensión teleológica conforme al plan de la Ley: Los supuestos normativos implícitos en lacláusula general

147

a) Un segundo motivo de resistencia: Falta de respeto al contenido y forma de la información

147

b) Un tercer motivo: Informaciones contrarias a la orientación informativa o línea ideológica delmedio

150

C. Un supuesto de resistencia posible pero condicionado: las informaciones contrarias a laconciencia moral o individual

153

2. Requisito causal: el carácter motivado del rechazo a participar

158

V. Las consecuencias jurídicas del recurso a la cláusula: el estatuto legal de derechosprofesionales y de conciencia

159

1. El Régimen jurídico de la ruptura contractual: las garantías y derechos de contenido patrimonialreconocidos legalmente al periodista

159

A. La garantía tradicional:la facultad de resolución indemnizada del contrato

159

a) La naturaleza de la facultad extintiva: ¿rescisoria o resolutoria?

159

b) La fijación de la cuantía de la indemnización: la diversidad de criterios

166

1. El carácter meramente subsidiario del criterio legal: la indemnización por despidoimprocedente

166

2. El pacto contractual indemnizatorio: ¿Derecho necesario relativo o Derecho dispositivo?

167

B. La cobertura de los riesgos no previstos de la salida del periodista de la empresa: El derecho a laprestación por desempleo

169

2. Las garantías de tutela real de la libertad e independencia del periodista: potestades de autotutela yderechos de objeción de conciencia profesional

170

A. Una potestad de autotutela: el derecho a no informar en condiciones de falta de respeto a lasreglas deontológicas

170

B. Un derecho constitucional directamente invocable: del principio de neutralidad al derecho a laacomodación razonable de la prestación

177

C. Una potestad implícita en el artículo 3: El derecho al anonimato o el derecho a no firmar

182

D. La garantía de indemnidad por el ejercicio de los derechos de autotutela: la prohibición de sanciónpor la negativa a obedecer

183

E. Otro derecho a la «autodeterminación ideológica» del periodista: exención del deber de aceptaruna oferta de empleo incompatible por razones de conciencia

184

3. Las facultades adicionales de la cláusula excluidas de la ley: la cláusula de cesión de empresa y lacláusula de publicidad de la disidencia

186

VI. Los problemas de la actuación de la cláusula: formas y procedimientos para solicitar laextinción del contrato

189

1. La ausencia de previsiones sobre los procedimientos de actuación de la cláusula: ¿laguna o remisiónsobreentendida a la legislación laboral?

189

2. Las formas de ejercicio de la facultad resolutoria: ¿Se reconoce el derecho del periodista a resolverel contrato en vía extrajudicial?

190

3. Las condiciones requeridas para el ejercicio lícito de la facultad resolutoria del periodista profesionalante la empresa de comunicación

193

A. ¿Cuál es el plazo para la invocación del derecho?: el problema de la inmediatez y la razonabilidad

193

B. ¿Se requiere preaviso para el ejercicio legítimo del derecho? :un supuesto especial de «dimisión»causal sin preaviso

195

C. El problema de la renuncia a su ejercicio: ¿cuándo la falta de ejercicio a la renuncia a lainvocación del derecho?

196

4. El plazo para el ejercicio de la acción resolutoria: ¿una plazo de prescripción o de caducidad?

197

5. La vía judicial de actuación de la cláusula: procedimientos a seguir y jurisdicciones competentes

199

A. Las acciones y procedimientos de tutela judicial ordinaria: el procedimiento común y elprocedimiento especial, preferente y sumario

199

6. ¿Es exigible la perviviencia de la relación de servicios del periodista con la empresa de comunicación?

200

7. El problema de la (re)distribución de la carga de la prueba: ¿A quién corresponde probar y cómo severifica el cambio ideológico o de tendencia?

202

A. ¿A quién corresponde la carga de la prueba?: la posibilidad de aplicar las reglas flexibilizadoraspropias de los derechos fundamentales

202

B. ¿Cual es el objeto sobre el que versa la actividad probatoria?

204

a) La acreditación del cambio sustancial de tendencia: la necesidad de prestar especial atencióna la prueba pericial

204

b) La prueba de un requisito subjetivo: la ruptura patente de la orientación profesional por eltraslado de medio informativo

205

8. El favor hacia las instancias extrajudiciales de resolución del conflicto de conciencia en la profesiónperiodística

206

VII. La tutela frente al eventual ejercicio arbitrario de la cláusula: la cláusula de conciencia«a la inversa» o «reciproca»

208

1. El problema de la reciprocidad: ¿Existe en nuestro Derecho la idea de contrapartida al ejercicio de lacláusula presente en el Derecho francés?

208

2. Las formas de «sanción» de un ejercicio «abusivo» del derecho: ¿cabe destruir en algún caso lapresunción iuris et de iure de lesividad a la conciencia?

211

Capítulo IV.--Cláusula de conciencia, libertad de expresión del periodista y libertad internade prensa en el medio de comunicación

215

Capítulo V.--Balance y valoración final: el nuevo estatuto de conciencia del periodistaentre libertad y norma

229

Capítulo VI.--Anexo documental: La cláusula de conciencia en los estatutos de redacción yen los convenios colectivos

233

1. Estatutos de redacción

233

2. Negociación colectiva

236