Libertad de Establecimiento y Movilidad Internacional de las Sociedades Mercantiles

Argumento de Libertad de Establecimiento y Movilidad Internacional de las Sociedades Mercantiles

PAOLA N. RODAS PAREDES
Profesora ayudante de Derecho Mercantil
Universitat Rovira i Virgili

LIBERTAD DE ESTABLECIMIENTO
Y MOVILIDAD INTERNACIONAL
DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES

Granada, 2011
BIBLIOTECA COMARES DE CIENCIA JURÍDICA
Director de publicaciones:
MIGUEL ÁNGEL DEL ARCO TORRES

•
MERCATURA
Colección Estudios de Derecho Mercantil
dirigida por
José Miguel Embid Irujo
40

© Paola N. Rodas Paredes

Editorial Comares S.L:
C/ Gran capitán, 10 - bajo
18002 Granada
Tlf: 958 46 53 82 Fax: 958 27 27 36

E-mail: libreriacomares@comares.com
http://www.comares.com

ISBN: 978-84-9836-779-9 Depósito legal: GR. 4967-2010

Fotocomposición, impresión y encuadernación: Editorial Comares S.L.

Para D. José Miguel y para Josefina
por su apoyo incondicional.

Para Pablo, por darme fuerzas cuando me faltan,
y para mi madre, sin ella no sería lo que soy.

ABREVIATURAS

PRÓLOGO

PRELIMINAR

INTRODUCCIÓN

PRIMERA PARTE
LA LIBERTAD DE ESTABLECIMIENTO DE LAS PERSONAS JURÍDICAS RECONOCIDAS POR EL DERECHO COMUNITARIO Y LOS MODELOS NORMATIVOS DE DETERMINACIÓN DEL ESTATUTO SOCIETARIO COMO PASO PREVIO A LA MOVILIDAD SOCIETARIA

CAPÍTULO I
EL MERCADO INTERIOR EUROPEO EN RELACIÓN
CON LA MOVILIDAD DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES
DE DERECHO NACIONAL: SU DESARROLLO Y ALCANCE
A TRAVÉS DE LA LIBERTAD DE ESTABLECIMIENTO

I. INTRODUCCIÓN
II.LA LIBERTAD DE ESTABLECIMIENTO DE LAS PERSONAS JURÍDICAS
1.Concepto y Función económica
2.Ámbito subjetivo de aplicación
3.Evolución de su implantación
4.Modalidades de ejercicio de la libertad de establecimiento
A.Derecho de establecimiento primario
B.Derecho de establecimiento secundario
5.Otros ámbitos de aplicación de la libertad de establecimiento
A.Ámbito territorial de aplicación
B.Aplicación en el ámbito materia
III. LA LIBERTAD DE ESTABLECIMIENTO Y LA INTEGRACIÓN EUROPEA A TRAVÉS DEL DERECHO DE SOCIEDADES
1.De la armonización a la competencia legislativa en Derecho societario europeo
2.Características de la competencia legislativa europea en materia de derecho societario
3.Retos para el futuro desarrollo de la movilidad societaria en el Mercado Interior Europeo

CAPÍTULO II
INSTRUMENTOS PARA LA CONSECUCIÓN DE LAMOVILIDAD SOCIETARIA Y MODELOS NORMATIVOS DE DETERMINACIÓN
DEL ESTATUTO SOCIETARIO

I. ELEMENTOS A TENER EN CUENTA PARA LA MOVILIDAD SOCIETARIA
1.El domicilio social de las sociedades mercantiles
2.Nacionalidad de las personas jurídicas
3.Modelos normativos aplicables a la determinación de la LEX SOCIETATIS
A.Modelo de constitución
a)Argumentos a favor del modelo de constitución
b)Argumentos en contra
c)Consecuencias de la aplicación del modelo de constitución
B.El modelo de sede real
a)Argumentos a favor
b)Argumentos en contra
c)Principales consecuencias de la aplicación del modelo de sede real
II. MEDIOS AL ALCANCE DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES PARA REALIZAR ACTIVIDADES ECONÓMICAS EXTRATERRITORIALMENTE
1.Sobre el criterio de clasificación de los tipos de traslado
2.Elementos de movilidad societaria con vocación de modificar permanentemente el estatuto societario (Movilidad societaria plena)
A.El traslado de domicilio social
B.La fusión internacional
3.Elementos de movilidad societaria sin vocación de modificación permanente de estatuto societario (Movilidad societaria secundaria)
IV. LOS EFECTOS DE LA MOVILIDAD EN EL MERCADO INTERIOR EUROPEO
V. LOS MODELOS NORMATIVOS COMO INSTRUMENTO DE POLÍTICA LEGISLATIVA EN RELACIÓN CON LA MOVILIDAD SOCIETARIA

SEGUNDA PARTE
LA CONSECUCIÓN DE LA MOVILIDAD SOCIETARIA A TRAVÉS
DEL DERECHO COMUNITARIO DE SOCIEDADES MERCANTILES
Y EN ALGUNAS LEGISLACIONES NACIONALES

CAPÍTULO III
EL DERECHO EUROPEO COMO FUENTE ARMONIZADORA
DEL DERECHO SOCIETARIO DE LOS ESTADOS MIEMBROS
Y COMO FUENTE CREADORA DE FIGURAS SOCIETARIAS
DE DERECHO EUROPEO

I. DESARROLLO DE LA LIBERTAD DE ESTABLECIMIENTO DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES DE DERECHO NACIONAL EN LA LEGISLACIÓN EUROPEA
1.Iniciativas pre-legislativas de desarrollo de las políticas comunitarias en materia de armonizacióny unificación normativa del Derecho societario
2.Directivas del consejo en materia de derecho de sociedades y su importancia para la consecución de la movilidad societaria
A.Las Directivas en materia de sociedades de capital
B.La Directiva de fusiones transfronterizas
C.La Propuesta de Decimocuarta Directiva sobre la transferencia de sede estatutaria de una sociedad de un Estado miembro a otro con cambio de ley aplicable
3.Configuración jurisprudencial de la libertad de establecimiento en su aplicación a las sociedades mercantiles
A.Derecho de establecimiento primario
a)Problemas en el Estado de origen
a’ .Daily Mail
b’.Cartesio
b)Problemas en el Estado de destino
a’ .Überseering
b’.Sevic Systems
B.Derecho de establecimiento secundario
a)Problemas de reconocimiento de la sucursal
a’.Segers
b’.Centros
b)Problemas con la legislación aplicable a las sociedades extranjeras: Inspire Art.
II. LA LIBERTAD DE ESTABLECIMIENTO EN LOS TIPOS SOCIALES EUROPEOS
1.La Agrupación Europea de Interés Económico
A.Traslado de domicilio
B.Influencia sobre otras figuras de Derecho europeo
2.La sociedad anónima europea
A.El domicilio social de la SE
B.El traslado del domicilio social de la SE
a)Traslado de la administración central
b)Traslado del domicilio social
C.Las particularidades de la sociedad anónima europea domiciliada en España.
D.Aplicabilidad práctica de la SE
3.La Sociedad Cooperativa Europea
A.El domicilio en la SCE y su traslado de un EEMM a otro
B.La SCE en España
4.El proyecto de sociedad privada europea
A.El domicilio social de la SPE
B.El traslado del domicilio en la SPE
a)Traslado de la administración central
b)Traslado del domicilio social

CAPÍTULO IV
LA MOVILIDAD SOCIETARIA EN SU APLICACIÓN PRÁCTICA
EN EL SISTEMA BRITÁNICO, NORTEAMERICANO Y ALEMÁN

I. INTRODUCCIÓN
II. COMPANY LAW Y CORPORATION LAW
III. LA LEGISLACIÓN DEL REINO UNIDO EN MATERIA DE MOVILIDAD SOCIETARIA
1.Antecedentes históricos
A.Orígenes
B.La Ley de sociedades mercantiles de 2006
2.El Derecho societario británico y las sociedades mercantiles de Inglaterra y Gales
A.Sociedades mercantiles en el Reino Unido
B.Domicilio y residencia en el Derecho inglés de sociedades
C.La transferencia internacional de las sociedades británicas
a)Transferencia del domicilio social de una sociedad
b)Fusiones transfronterizas como medio de movilidad
3.Sociedades Extranjeras con actividades en el Reino Unido
A.Obligaciones de publicidad legal
B.Otros requisitos
4.Conclusiones preliminares sobre el Derecho societario británico en materia de movilidad internacional
IV. ELEMENTOS DE MOVILIDAD SOCIETARIA INTERNACIONAL EN ESTADOS UNIDOS
1.Antecedentes históricoS
A.Período Pre-industrial
B.Industrialización
2.Competencia de legislaciones
A.La doctrina de los internal affairs
B.Desarrollo de la competencia legislativa
C.Discusión actual
3.La regulación de la movilidad de las sociedades extranjeras en el Derecho societario norteamericano
A.Sociedades extranjeras doing Business en otro Estado
a)Requisitos generales
b)Procedimiento de retiro
B.Transferencia internacional temporal del domicilio social de una sociedad no norteamericana
a)Requisitos
b)Efectos de la transferencia temporal
C.Transferencia internacional del domicilio social (domestication)
a)Requisitos
b)Consecuencias de la domesticación
3.Movilidad corporativa internacional de las sociedades americanas
A.Transferencia internacional del domicilio social de una sociedad de Delaware
a)Requisitos generales
b)Consecuencias de la transferencia internacional desde Delaware
c)Consecuencias de la domestic continuance después del traslado internacional
B.Movilidad internacional a través de fusiones internacionales
V. EL DERECHO SOCIETARIO ALEMÁN Y SU MOVILIDAD INTERNACIONAL
1.La estructura del Derecho societario alemán en relación a la movilidad internacional
A.El sistema alemán tradicional sobre Derecho internacional privado
B.El Derecho societario alemán y la protección de los intereses en conflicto en casos de reestructuración societaria
2.El Derecho alemán y la movilidad internacional de sociedades
A.La influencia de la Unión Europea en el Derecho alemán de sociedades
B.La nueva regulación del Sitz en la AktG y la GmbHG después del MoMiG
a)§4 GmbHG y §5 AktG
b)Reglas especiales sobre transparencia y protección de los acreedores sociales
c)Consecuencias para la movilidad internacional de las sociedades alemanas
C.La reforma del derecho internacional privado alemán
a)Reforma del Einführungsgesetz der Burgerliches Gesetzbuch (EGBGB)
b)Propuesta para un Reglamento CE sobre la ley aplicable a las sociedades
3.Transferencia internacional del domicilio social de una sociedad alemana
4.Medios alternativos a la transferencia internacional del domicilio social de una sociedad alemana
5.Sociedades extranjeras en la legislación alemana

TERCERA PARTE
LA LIBERTAD DE ESTABLECIMIENTO
Y SU INFLUENCIA EN LA MOVILIDAD DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES ESPAÑOLAS

CAPÍTULO V
EFECTOS DEL DERECHO COMUNITARIO DE SOCIEDADES MERCANTILES SOBRE LA REGULACIÓN DE LA MOVILIDAD SOCIETARIA EN EL DERECHO ESPAÑOL

I. INTRODUCCIÓN
1.Antecedentes
A.Regulación anterior al Código de 1829
B.La primera codificación
C.El Código de Comercio de 1885
D.El Código Civil
E.La Ley de Sociedades Anónimas de 1951
II. LA MOVILIDAD INTERNACIONAL DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES EN LA LEGISLACIÓN ESPAÑOLA
1.Regulación Vigente
A.Cuestiones previas
B.La aplicación del modelo de sede real y del modelo de constitución en la legislaciónanterior
C.Influencia del Derecho comunitario sobre la legislación actual
III. ELEMENTOS AL ALCANCE DE LAS SOCIEDADES ESPAÑOLAS PARA MOVILIZARSE AL EXTRANJERO
1.Instrumentos directos: el traslado de domicilio social al extranjero
A.Ámbito subjetivo de aplicación de la normativa de traslado internacional del domicilio social
B.Presupuestos para el traslado del domicilio social de sociedades españolas al extranjero (Presupuestos de «salida»)
C.Proyecto de traslado
a)Obligaciones de publicidad del proyecto de traslado
b)Informe de los administradores
D.Acuerdo de traslado
a)Requisitos para la aprobación del proyecto de traslado en Junta General
b)Impugnación del acuerdo de traslado
i.Nulidad del acuerdo de traslado
ii.Anulabilidad del acuerdo de traslado
E.Protección de socios contrarios al traslado
a)Derecho de separación
i.Régimen jurídico general
ii.Problemas de adaptación en cuanto al ejercicio del derecho de separación
iii.Problemas en cuanto a los efectos
b)Impugnación de acuerdos sociales
F.Derecho de oposición de los acreedores sociales
a)Presupuestos del derecho de oposición
b)Ejercicio del derecho de oposición
c)Efectos de la oposición
G.Eficacia del traslado
2.Instrumentos indirectos
A.Fusiones transfronterizas
B.Otros instrumentos de movilidad del control societario
IV. LAS SOCIEDADES EXTRANJERAS Y SU ACTUACIÓN EN EL MERCADO ESPAÑOL
1.Sucursales en General
A.Características
a)Falta de personalidad jurídica propia
b)Representación permanente
c)Autonomía de gestión
d)Capacidad de desarrollar las actividades empresariales de la principal
B.Obligaciones de publicidad registral
2.Sucursales de entidades de crédito, seguros y servicios financieros
3.Regulación del traslado permanente a España de sociedades mercantiles extranjeras
A.Legislación anterior
B.La Ley de modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles (presupuestos de «entrada»)
a)Sociedades constituidas dentro de la UE
b)Sociedades constituidas fuera de la UE

CONCLUSIONES

BIBLIOGRAFÍA

JURISPRUDENCIA

DOCUMENTOS OFICIALES Y PROPUESTAS LEGISLATIVAS